心中那個小孩

陳洸岳(201206)，未定期限無償地上權之終止──最高法院100年度台上字第599號判決，月旦裁判時報，15期。
 

§833-1：地上權未定有期限者，存續期間逾二十年或地上權成立之目的已不存在時，法院得因當事人之請求，斟酌地上權成立之目的、建築物或工作物之種類、性質及利用狀況等情形，定其存續期間或終止其地上權。

立法理由(民國99年02月03日)：
地上權雖未定有期限，但非有相當之存續期間，難達土地利用之目的，不足以發揮地上權之社會機能。又因科技進步，建築物或工作物之使用年限有日漸延長趨勢，為發揮經濟效用，兼顧土地所有人與地上權人之利益，爰明定土地所有人或地上權人均得於逾二十年後，請求法院斟酌地上權成立之目的、建築物或工作物之各種狀況而定地上權之存續期間；或於地上權成立之目的不存在時，法院得終止其地上權。
又此項請求係變更原物權之內容，性質上為形成之訴，應以形成判決為之。
若地上權經設定抵押權者，法院得依民事訴訟法第67條之一規定告知參加訴訟，以保障抵押權人之權益，併予敘明。

Q：地上權要怎麼經抵押權設定? 

A：

┌§882：地上權、農育權及典權，均得為抵押權之標的物。
└§838：

地上權人得將其權利讓與他人或設定抵押權。但契約另有約定或另有習慣者，不在此限。
前項約定，非經登記，不得對抗第三人。
地上權與其建築物或其他工作物，不得分離而為讓與或設定其他權利。

性質：形成權─形成之訴(非訟事件?)

溯及適用：施行法§13-1

管轄權：

當事人適格：

訴之聲明不具有拘束力：

要件：

┌成立之目的：非僅指設定當時之情形，而是應綜合考量當事人間於設定後，至生爭議時止之經過。(例如是否有償、地租之金額，以及設定後有無增減，給付地租之情況、原始建物增建或修繕時等所有人之反應，等等)。
└利用狀況：應配合設定目的及地上權之利用必要性判斷，判斷其是否影響地上權之存續。

判決─形成判決

效力：變更原物權之內容→ Q：法院應否依職權命地政機關登記?